论死刑的适用


死刑，是人类历史上最为古老的刑罚，也是剥夺犯罪分子生命最严厉的刑罚。当今世界有些国家废除了死刑，有些国家仍保留着死刑。我国从目前的政治、经济实际出发，在现行刑法中保留着死刑，同时规定了特殊的死刑缓期执行制度。因此，认真研究适用死刑和适用死缓的依据和标准，严格划清死刑和死缓的界限，坚决贯彻"少杀、慎杀"政策是我国当前极为重要的课题。
1、正确评价死刑功能，制定正确的死刑政策
如何评价死刑的存在价值?如何评价国家适用死刑同犯罪作斗争的功能?是取决于一个国家刑事政策的基础和前提。

18世纪前，没有人对死刑的效用提出过质疑。随着近代资产阶级人权观念的兴起与普及，人的自身价值的发现与苏醒，产生了抨击死刑的思想与理论。特别是1764年，意大利刑法学者切查列·贝卡利亚在《论犯罪与刑罚》一书中，首次在理论上系统地论证了死刑的不人道性、残酷性与不必要性之后，由此揭开了死刑存废之争的序幕。死刑存置论者认为，死刑是伦理正义的必然要求，可以达到一劳水逸的除害效果，具有最大的威慑作用；死刑废除论者则主要认为，废除死刑是教育刑论的必然产物，是纠正死刑存置缺陷的实践依据，符合刑罚发展的最终目标①。两种思潮截然不同的。

笔者认为，死刑之所以能够产生、发展并盛行数千年历史(至今大多数国家刑法中还保留死刑)，这个事实本身就说明了死刑存在的合理性与必要性，也说明了死刑在惩罚与预防犯罪中具有特殊功能。从特殊预防的角度看，犯罪分子被判处死刑并交付执行之后，犯罪分子有生命的个体便从社会上永远消失，从生死观意义上讲，人都具有趋利避害、向乐避苦的本质和求生本能，刑罚的严厉程度，迫使犯罪分子不得不考虑犯罪的代价，一般心理正常的人是不会以生命为赌注而进行犯罪的。从一般预防的角度看，同其他刑种一样，死刑的一般预防作用的实现也是建立在死刑的威胁作用基础之上的。故死刑理应具有最强烈的威胁效果。
恰当评价死刑功能，是正确适用死刑的关键。笔者认为，既不能否认死刑的功能，也不能过高评价死刑的功能。有的学者认为："刑罚的威慑效果，一般来说，是同刑罚的严厉性呈正比例关系的，即刑罚越严厉，其威慑力便强烈；刑罚越宽缓，其威慑力便越弱。因此推知，死刑应当具有最强烈的威慑效果"①。这种观点，从逻辑推理上来讲是无可非议的，但对于预防犯罪这样复杂的社会问题，绝不是一个单纯的严厉刑种可以解决的。从1983年我国实行"严打"以来的实践验证，十多年来不断增设死刑罪名，判处死刑的犯罪分子数量大幅度增加，并没有起到"刑罚越严厉，其威慑力便越强烈"的效果，对于遏制严重犯罪更没有出现"同刑罚的严厉性呈正比例关系"的效果。所以，我们决不能得出这样一种结论，杀人越多，威慑力越大，犯罪也就会越少。犯罪这种社会现象，是社会综合病态的一种反映，必须从政治、经济、法律文化教育等诸方面齐抓共管、综合治理，才能有效地预防犯罪。我国传统法文化中的"乱世用重典"思想极深，有的人甚至把这种思想推崇到"平世也用重典"的极端，导致我国死刑立法膨胀，居高不下。我国1997年10月1日实施的《中华人民共和国刑法》(以下简称97《刑法》)的413个罪名中，已规定多达七十个死刑罪名"。如果再不走出评价死刑万能的误区，就不能正确掌握适用死刑的标准，制定正确的刑事政策。
死刑政策是限制死刑的灵魂、统帅，有什么样的死刑政策即有什么样的死刑立法，从而产生为其所用的死刑司法。

我国学者对死刑政策的研究主要集中在两个问题上：一是我国现阶段的死刑政策是什么，一是目前和在今后一个时期内我们应当确立什么样的死刑政策。对现阶段的死刑政策，有代表性的观点认为是"保留死刑，但严格限制死刑，坚持少杀、慎杀。②"近来，学者通过对79年刑法典颁布施行以后大量补充死刑立法进行研究后认为，我国的现行死刑政策已由"限制死刑"向"对严重刑事犯罪分子注重适用死刑"的转变，具体标志是：(一)严重刑事犯罪中的死刑罪名不断增多；(二)严重刑事犯罪的死刑适用标准有所降低；(三)严重刑事犯罪的死刑适用人数比以前增多；(四)国家一直强调对严重刑事犯罪进行严惩，而严惩就有多判一些死刑的含义③。更有学者认为，我国现行的刑事立法奉行的是"祟尚死刑，扩大死刑"的指导思想，因而，现阶段的死刑政策应表述为"强化死刑。④"对我国今后应确立什么样的死刑政策，还要不要树立"少杀、慎杀"的指导思想，意见虽不一致，但多数学者认为，我国79年刑法典所确立的"限制死刑、少杀、慎杀"的政策既符合当时的立法实际，亦与国际社会限制死刑的潮流一致。实践证明，增设死刑并不足以抑制高犯罪率，也不足以遏制重大暴力恶性犯罪案件的上升。因此，应当对我国一度强化死刑的政策进行反思。重新确立"少杀、慎杀"的指导思想，回到"限制死刑"的政策上来。

我国在刑事立法上是限制死刑的。虽然97刑法的修订在死刑罪名数量上，与原刑法相比(包括79年刑法和以后的补充、修改决定在内)没有明显的减少，但在死刑适用对象上(如删除了未满18周岁的犯罪分子可以判处死缓的规定)和死刑适用条件和标准上作了重大的修改。特别对过去适用死刑特别多的一些罪名，如抢劫、盗窃、强奸、故意伤害(重伤)等罪名的适用条件上，取消了弹性情节，限制了适用范围，科学地规定了可以判处死刑的标准。这样实际适用死刑的人数将会明显减少，这是限制死刑的立法上的一大进步。

贯彻少杀、慎杀的死刑政策，关键在于转变执法者的观念。这里需要提醒执法者们："历史和统计学非常清楚的证明，……利用刑罚来感化或恫吓世界从来就没有成功过。"
2、严格掌握死刑标准，坚持慎杀
(一)严格掌握"罪行极其严重"的标准，坚持慎杀标准
究竟如何理解和掌握"罪行极其严重"这个死刑法定标准，笔者认为要抓住以下要点：

1、"罪行极其严重"是适用死刑的宏观标准，任何被适用死刑的犯罪分子，都必须根据主客观相一致的原则，从犯罪性质、情节、危害后果、主观恶性等综合考察，均达到"极其严重"的程度，才符合适
用死刑的标准。

2、"罪行极其严重"在分则死刑条款中规定的"对国家和人民危害特别严重、情节特别恶劣的"，"致人重伤、死刑或者公私财产重大损失的"，"情节特别严重的"，"手段特别恶劣的"，"数额特别巨大的"等等，就是"罪行特别严重"的具体表现。只要我们在抽象概括的标准指导下，结合分则条文的具体规定，就能界定具体案件的犯罪分子是否符合"罪行极其严重"的标准。

3、"罪行极其严重"是区分死刑与非死刑刑罚的界限标准。凡是不符合"罪行特别严重"标准的犯罪分子，便不属于适用死刑的对象(包括死缓)。所谓罪行极其严重，是指犯罪的性质和危害后果特别严重、情节特别恶劣或特别严重。具体而言，可从以下三方面去把握：(1)犯罪性质特别严重，即从整体上看是具有特别严重社会危害性的故意实施的重罪。刑法只对特别严重的犯罪如故意杀人罪、放火罪、抢劫罪、绑架罪等才在法定刑中规定有死刑。如果犯罪的性质不特别严重，即使造成了特别严重的后果或者情节特别恶劣，都不能认为是罪行极其严重。(2)危害后果特别严重，即客观上导致多人死亡、重伤、财产损失巨大或者其他特别严重的后果。性质特别严重的犯罪，并不一定都是危害后果特别严重，对这类犯罪，法律往往列举危害特别严重的具体后果作为可以适用死刑的条件。例如，在抢劫罪中，刑法规定"抢劫数额巨大的"、"抢劫致人重伤、死亡的"等，就属于这种情况。(3)情节特别恶劣或特别严重，即犯罪的手段特别残忍、在犯罪中起最主要的作用、具有卑劣的犯罪目的或者其他特别恶劣或特别严重的情节。性质特别严重的犯罪，也不是都具有特别恶劣的情节，法律往往列举特别恶劣的具体情节作为这类犯罪可以适用死刑的条件。例如，在故意伤害罪中，刑法规定："以特别残忍的手段致人重伤造成严重残废的"；在走私、贩卖、运输、制造毒品罪中，刑法规定："走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子"等均属于这种情况。性质特别严重的犯罪，根据具体情况，造成了特别严重的后果(如绑架罪致被绑架人死亡)或者具有多种特别严重情节(如数额特别巨大的)，才应当视为罪行极其严重。总之，评价罪行是否极其严重，不能只从客观危害上看，还应结合主观恶性上看，根据犯罪性质和案件的具体情况综合加以认定，才可能作出正确的结论。
(二)精心区分适用死刑的情节，坚持慎杀

分则条文中适用死刑罪名时，均从该种犯罪的性质和特点出发，规定了该种犯罪达到"罪行特别严重"程度所表现的具体情节，这也就是"罪行特别严重"的具体化。
根据对现行刑法中70个死刑罪名的立法统计，其死刑适用情节有以下四种：

第一种：规定一种适用情节。据统计在70个死刑罪名中，有背叛国家罪、集资诈骗罪等46个罪名只规定了适用一种情节，占死刑罪名的65。7％。其中，规定为"情节特别严重的"或适用"情节特别严重"的21个；"对国家和人民利益危害特别严重、情节特别恶劣的"7个；"造成严重后果的"4个；数额特别巨大并且给国家和人民利益造成特别重大损失的4个；"致使战斗、战役遭受重大损失的4个；"情节严重"或实为"情节严重"3个；数额持别巨大的，情节特别严重，给国家利益造成特别重大损失的"1个；"数额特别重大，情节特别严重，严重破坏经济秩序的"1个；"投降后为敌人效劳的"1个。

第二种：规定两种适用情节。据统计在70个死刑罪名中。有生产、销售假药罪等8个罪名，占死刑罪名总数的11。4％。其中规定为"致人死亡或者对人体健康造成特别严重危害的"2个；"情节严重或盗窃、抢夺国家机关、军警人员、民兵枪支、弹药、爆炸物的"1个；"致人死亡或以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的"1个；"致被绑架人死亡或杀害被绑架人"1个；"盗窃金融机构、数额特别巨大或盗窃珍贵文物、情节严重的"1个；"驾驶航空器、舰船叛逃或有其他特别严重情节的"1个；"出卖、转让大员武器装备或有其他特别严重情节"1个。

第三种：规定多种适用情节。据统计在70个死刑罪名中，有强奸罪、抢劫罪等14个罪名是规定三种以上多至八种适用情节的，占死刑罪名的20％。其中：规定为"使人重伤、死亡或使公私财遭受重大损失的"5个；"致人重伤、死亡或致使航空器遭受严重破坏的"1个；"犯罪集团的首要分子或数额持别巨大或其他特别严重情节的"1个；"致入重伤、死亡或有其他特别严重情节的"1个；"盗掘古文化遗址、古墓葬罪和盗掘古人类化石、古脊椎动物化石的"2个；五种适用的情节有强奸罪等3个；有八种适用情节的有抢劫罪1个。

第四种：没有规定具体适用情节。据统计在70个死刑罪名中，有抢劫枪支、弹药、爆炸物罪，为境外窃取、刺探、收买、非法提供军事秘密罪，两个罪名占死刑罪名的2。9％。

适用死刑的情节，是该种犯罪中最严重、最恶劣、危害最大的情节，绝不能任意穿凿，无限上纲。情节中有单一情节、并列情节、选择情节之分，其中并列者必须是并列情节同时具备，缺一不可；选择者只要具备选择情节之一即可适用死刑。

死刑罪名中的法定刑立法方式，现行刑法较之79年刑法，已有较大的改革，不仅增设绝对法定刑的形式，而且对相对法定刑的幅度，也作了一些调整，70个死刑罪名的法定刑方式有以下四种：

1、规定为"可以判处死刑"、"处死刑"的绝对确定法定刑的有15个罪名，占死刑罪名的21。4％。这其中，"处死刑"的有如情节特别严重的暴动越狱罪，贪污罪等7个罪名；"可以判处死刑的"有如对国家和人民危害特别严重，情节特别恶劣的背叛国家罪、分裂国家罪等8个罪名。在适用这种"必处死刑"或"得处死刑"的绝对法定刑时，必须慎之又慎，没有百分之百的把握，不要轻易把犯罪分子归入这个量刑幅度内。

2、规定为"处无期徒刑或死刑"的相对确定法定刑的有19个罪名，占死刑罪名的27。1％。这种死刑法定刑的特点是，死刑并非唯一刑罚，而是一种死刑选择刑，只不过是选择范围较小，只能在无期徒刑、死刑两种刑种之间选择。如数额巨大并给国家、人民利益造成特别重大损失的集资诈骗罪、信用证诈骗罪，情节特别严重的传授犯罪方法罪等。
中国 俄罗斯


中华人民共和国政府和俄罗斯联邦政府关于共同建设、使用、管理和维护中华人民共和国黑龙江省同江市——俄罗斯联邦犹太自治州下列宁斯阔耶居民点区域内黑龙江（阿穆尔河）铁路界河桥的协定







　　中华人民共和国政府和俄罗斯联邦政府（以下简称“双方”），为促进两国友好关系进一步发展，方便两国人员往来和经贸活动，保障和发展两国间全年稳定有效的交通，决定在中华人民共和国黑龙江省同江市和俄罗斯联邦犹太自治州下列宁斯阔耶居民点区域内共同建设、使用、管理和维护黑龙江（阿穆尔河）铁路界河桥，并达成协议如下：

　　第一条

　　本协定中“主桥”系指跨越黑龙江（阿穆尔河）河道的铁路桥。

　　“界河桥”系指主桥和引桥、附属项目和设施。

　　“一方境内封闭的建设区”系指每一方境内主桥建设区域附近隔离出来的空间，可包括黑龙江水域。

　　“人员”系指在一方境内封闭建设区内从事主桥建设的服务和工程技术人员。

　　第二条

　　负责建设、使用、管理和维护界河桥的机构：中方为同江市人民政府、哈尔滨铁路局；俄方为犹太自治州政府。

　　第三条

　　一、负责协调本协定落实工作的主管部门：中方为中华人民共和国铁道部；俄方为俄罗斯联邦运输部。

　　二、上述主管部门发生变化时，双方应立即通过外交渠道书面相互通报。

　　第四条

　　一、双方根据下列原则开展合作：

　　（一）建设界河桥，不应改变界河黑龙江（阿穆尔河）的水流流向、河床、主航道、河岸和国界线走向，不应影响船只航行安全，不应破坏该地区生态及其他方面的安全。

　　（二）主桥应共同建设。使用界河桥的责任界限及铁路接轨点为主桥中间线。该责任界限及接轨点不影响实地国界线的走向。

　　二、界河桥的使用、管理和维护办法需经双方主管部门根据本协定规定商定。

　　第五条

　　界河桥位于同江市哈鱼岛（中华人民共和国黑龙江省）和下列宁斯阔耶居民点（俄罗斯联邦犹太自治州）。

　　第六条

　　一、鉴于双方建筑标准和技术规范各异，主桥的勘测和设计工作由双方共同进行。

　　主桥建设、勘测和设计的所有费用由本协定第二条所述的双方负责界河桥建设、管理和维护的机构平摊。

　　二、本协定第二条规定的双方机构各自负责本国境内的引桥、引线及附属项目的建设，并与主桥建设同时完工。

　　第七条

　　根据本协定，进行主桥建设的人员通过中俄边界同江——下列宁斯阔耶口岸实行简化过境程序，不用办理签证。

　　主桥建设人员应持有2000年2月29日《中华人民共和国政府和俄罗斯联邦政府关于公民相互往来的协定》规定的有效证件，按照名单通行。

　　主桥建设人员名单以及建设工作中使用的运输和技术工具、建材和耗材清单由本协定第二条规定的机构拟定，并由双方边防、海关部门核定。

　　名单和清单中应注明主桥建设人员的姓名、出生日期、国籍、有效通行证件号、过境时间和理由以及建设工作中使用的运输和技术工具、建材和耗材。名单和清单分别由双方用中文和俄文拟定，双方边防、海关部门予以交换。

　　人员、设备和运输工具应具有双方边防、海关部门商定的识别标志。

　　第八条

　　与主桥建设无关的船只不得停靠在双方境内封闭建设区之间的黑龙江（阿穆尔河）水域。

　　第九条

　　双方划定必要的地皮作为本国境内封闭的建设区。

　　双方境内的封闭建设区周围应树立相应识别标志。

　　双方境内封闭建设区的作息时间由本协定第二条规定的机构商双方边防部门另行确定。

　　封闭建设区中方一侧由中华人民共和国边防、海关部门监管，俄方一侧由俄罗斯联邦边防、海关部门监管。

　　第十条

　　主桥建设开始前以及必要时，双方边防、海关部门代表举行会晤，协商过境问题，相互通报主桥建设工期、人员数量、队长姓名、过境时间及必需的运输和技术工具、建材和耗材。

　　主桥建设人员过境在双方边防检查和海关部门代表监督下进行。

　　在对方境内工作结束后，由队长负责将本方主桥建设人员按时带回。

　　第十一条

　　主桥建设期间建设人员可以使用必要通讯工具。通讯工具使用前，由双方相应主管部门商定其类别、数量、型号、频率和呼号。

　　第十二条

　　一方在本国境内的封闭建设区内应保障对方主桥建设人员的安全以及与完成建设有关的财产和文件不受破坏。

　　主桥建设人员应遵守所在国的法律。

　　第十三条

　　用于主桥建设的运输和技术工具、设备、建材和耗材的报关手续和海关监管根据双方海关法进行。

　　第十四条

　　经双方协商，可以单独纪要的形式对本协定进行修改。

　　第十五条

　　本协定生效后，双方主管部门根据本协定规定就主桥建设、使用、管理和维护的具体问题举行谈判，必要时可制定相关文件。

　　第十六条

　　界河桥建设、使用、管理和维护过程中出现的分歧，由双方主管部门通过协商解决。

　　第十七条

　　本协定自签字之日起生效。

　　本协定有效期不定，但第六条至第十三条自主桥启用60天后失效。

　　本协定于二○○八年十月二十八日在莫斯科签订，一式两份，每份均用中文和俄文写成，两种文本同等作准。

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　中华人民共和国政　　　　　　俄罗斯联邦政府

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　代 表　　　　　　　　　　　　代 表

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　刘志军　　　　　　　　　　　　列维京

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　（签字）　　　　　　　　　　　　（签字）