可得利益损失的司法认定问题

潘志国


[内容提要]

　　计算和认定可得利益损失，在司法实践中赋予了法官自由裁量权，如何统一或者规范这种裁判标准成为民商事审判中需要进一步研究的课题，文章通过对法发〔2009〕40号司法文件的最新实务解读，介绍了可得利益损失的四项计算规则，提出了相关计算公式，分配了举证责任，并得出司法认定的计算步骤，一定程度上规范了可得利益损失的司法认定标准。

[关键词] 可得利益；损失；计算；认定


　　可得利益损失，是在司法实践中比较难的问题，而且也是经常出现争议的问题。多年来由于相关认定规则比较模糊并难以把握，因此不少法院在判决中支持的并不多，且关于其计算方法和标准也是多种多样，裁判结果也有较大悬殊。鉴于司法实践中赋予了法官太多的自由裁量权，如何统一或者规范这种裁判标准便成为民商事审判中需要进一步研究的课题[1]，如何掌握和处理好可得利益损失（或类似）纠纷也成为司法面临的比较大的问题。

一、可得利益损失概说

（一）可得利益损失的法律属性

1、可得利益与可得利益损失

　　可得利益，是指在生产、销售或提供服务的合同中，生产者、销售者或服务提供者因对方的违约行为而受到的预期纯利润的损失。根据《合同法》第一百一十三条的规定，可得利益是指合同履行以后可以获得的利益。可得利益损失，是指受害人因违约方违约而遭受的上述预期纯利润的损失。通常而言，常见的可得利益损失包括生产利润损失、经营利润损失、转售利润损失等[2]。

2、可得利益的特点

可得利益是未来的利益，具有一定的实现性，以及可预见性。

3、可得利益的性质

(1)可得利益必须是纯利润，包括依合同取得对方交付的财产并利用其从事生产后可以取得的预期纯利润以及通过劳务或服务合同获得并使用该劳务或服务后获得的纯利润等，但不包括为取得这些利润所支付的费用及税收等。故可得利益主要包括生产利润、经营利润、转售利润等。

（2）可得利益不仅存在于合同领域，而且广泛存在于侵权领域。同属于可得利益，在合同违约的情况下能够获得赔偿，在其他情况下理应同样对待。

（3）可得利益损失有多种形式，既可以是财产损失，也可以是机会损失，更可以是精神利益损失。长期以来，我们一直重视物质利益的保护，法律一开始并不认可机会损失及精神利益损失，但随着人们对机会损失及精神利益损失的认识越来越深入，它们的重要性也不断地被强调，立法也为此打开了接纳之门。

（4）可得利益损失大小的确定仍须考虑损害方的利益，受其预见性的约束。这种预见性的约束是对损害方的倾斜，也是法律公正的体现。在具体案件中，预见性的考量需要结合双方当事人的情况，以合理人的标准综合评判。

4、可得利益损失的立法演变

　　过去在计划经济的体制模式下并不强调可得利益损失问题，更多的是积极损失的问题。在《合同法》颁行之前，《涉外经济合同法》第十九条及《技术合同法》第十七条就对可得利益损失做了规定，《合同法》颁布之后，关于可得利益损失的规定，主要散见于《种子法》第四十一条第一款[3]、《农业法》第七十六条[4]、《最高人民法院关于审理不正当竞争民事案件应用法律若干问题的解释》第十七条第二款[5]，以及《合同法》第一百一十三条第一款[6]。而最高人民法院近日出台的《关于当前形势下审理民商事合同纠纷案件若干问题的指导意见》(法发〔2009〕40号)第三部分的第9条、第10条、第11条[7]，则从区分可得利益损失类型、综合运用计算规则、适当分配举证责任的角度，提出认定可得利益损失的指导意见。
　　从以上法律规定来看，可得利益损失的赔偿体系并不完备，在精神利益损失、机会损失的赔偿方面还有很多空白，需要日后加以完善。在财产性可得利益损失的赔偿方面，损失数额的确定相对容易，实践中的方法也较为成熟，而机会损失和精神利益损失的赔偿则相对困难。两者的共同点在于损失的非财产性，难以用金钱加以衡量。当然，无法衡量不代表不应予以赔偿，反而应根据案件的具体情况本着完全赔偿的原则确定赔偿数额。

5、可得利益损失赔偿的构成要件

　　在违约责任的归责原则方面，我国合同法采取的主要是严格责任制。因此就违约损害赔偿来说，只要具备违约行为、损害事实、违约行为与损害事实之间有因果关系这三个要件，违约方就要承担违约损害赔偿责任，至于违约方主观上是否有过错，在所不问。作为违约损害赔偿一部分的可得利益损失赔偿当然也要具备上述三个要件。

（二）积极损失与可得利益损失

　　根据《合同法》第一百一十三条规定，从违约损害赔偿来讲，我国《合同法》采取的是完全赔偿的原则，包括了积极损失和可得利益损失[8]。积极损失是当事人现有财产的损失，就可得利益损失来讲，是指在合同履行后，当事人利用合同标的从事生产经营可以获得的利益的丧失。只有赔偿了全部损失，才能使守约方获得相当于合同得到正常履行情况下的同等收益，才能督促当事人有效地履行合同。如果只赔偿这种积极损失，而不赔偿这种可得利益损失，则只能使守约方恢复到合同订立前的状态。这不仅对守约方来讲不公平，实质上在某种意义上来讲，纵容了违约方。

因违约而可能导致一方当事人的损失一般有四种：
上海市人民政府


上海市人民政府关于修改《上海市渡口管理办法》的决定
上海市人民政府



市人民政府决定对《上海市渡口管理办法》作如下修改：
一、第十条第一款修改为：
乡镇渡口和乡镇范围内的企业专用渡口的设置、迁移和撤销，由设置单位提出申请，经当地乡镇人民政府或其上级主管部门同意，由港航监督机构审查签署意见后，报所在县（区）人民政府或其授权的交通运输主管部门审批。
二、第十三条修改为：
城市渡口的渡运收费标准，由市物价局会同市交运局另行规定。
乡镇渡口的渡运收费标准，由所在地乡镇人民政府提出，县（区）交通运输主管部门审核，县（区）物价管理部门批准。
对渡运收入较低且收不抵支的乡镇渡口，由县（区）、乡财政给予补贴。
三、第二十二条修改为：
渡口所有人或经营人应根据乘客、车辆的流量和渡运管理的需要，配备相应的管理服务人员，维护渡运秩序，保障正常渡运。
公安部门应加强对渡口内外的治安管理和道路交通秩序的维护，依法处理抢渡、强渡等危害渡运安全，扰乱社会秩序的肇事者。
四、第二十六条修改为：
乘客和机动车随车人员在过渡时，必须遵守渡口规则和交通运输、公安等管理部门制订的有关乘客、机动车过渡和携带或载运化学危险品过渡的管理制度。
五、第二十九条修改为：
城市渡口出入口之外五十米以内、乡镇渡口出入口之外三十米以内的道路、人行道或者区域，分别为城市渡口、乡镇渡口的安全隔离区。安全隔离区内严格控制建筑物或构筑物的建造，禁止设摊、堆物、停放车辆及机动车通行。在专供车辆过渡的渡口安全隔离区内，机动车的车速限制
在每小时五公里。
六、第三十六条修改为：
对违反本办法的行为，由交通运输主管部门或港航监督机构视情节轻重，按下列规定给予处罚：
（一）未经批准擅自设立渡口或者使用无证、无照的渡船经营渡运的，责令停止渡运，没收非法收入，并处以非法收入一至三倍的罚款。
（二）未经批准擅自迁移或者撤销渡口的，责令限期改正，并处以五百元以上一千元以下的罚款。
（三）将不适航状态的渡船用于渡运的，责令停止渡运，限期改正，并处以五百元以上一千元以下的罚款。
（四）渡船超员或者超载的，责令停止渡运，并处以五十元以上五百元以下的罚款。
（五）渡船驾机人员、渡工无证或者未携带有关渡运证件上岗的，责令限期改正，并处以五十元以上二百元以下的罚款。
（六）渡船驾机人员或者渡工酒后驾船或者违章操作的，扣留有关渡运证件，并处以一百元以上二百元以下的罚款。
有前款所列行为情节严重的，交通运输主管部门或港航监督机构可提请工商行政管理部门吊销渡口经营者的营业执照。
本决定自一九九四年九月一日起施行。

附：《上海市渡口管理办法》第十条、第十三条、第二十二条、第二十六条、第二十九条、第三十六条修改前的条文：
第十条 乡镇渡口和乡镇范围内的企业专用渡口的设置、迁移和撤销，由设置单位或个人提出申请，经当地乡镇人民政府或其上级主管部门同意，由港航监督机构审查签署意见后，报所在县人民政府或其授权的交通运输主管部门审批。
在黄浦江或市级内河上设置乡镇渡口和乡镇范围内的企业专用渡口，还须经市规划局同意。
第十三条 营业性渡口的收费标准按照价格分级管理的权限，分别报市或县的物价、交通运输主管部门批准。
乡镇渡口中属于义务渡运或收入较低、经费确有困难的，由县乡财政给予补贴。
第二十二条 渡口所有人或经营人应根据乘客、车辆的流量和渡运管理的需要，配备相应的管理服务人员，维护渡运秩序，保障渡运的正常进行。
第二十六条 乘客和机动车随车人员，在过渡时必须遵守交通运输、公安等管理部门制订的有关机动车过渡和乘客、机动车携带或载运化学危险品过渡的管理制度；具体制度由交通运输、公安管理部门制订。
第二十九条 公安部门应加强对渡口的治安管理和道路交通秩序的维护，依法处理抢渡、强渡、危害渡运安全等扰乱社会秩序的肇事者。
第三十六条 违反本办法有下列情况之一的，交通运输主管部门或港航监督机构可视其情节轻重，给予扣留或吊销渡运证件、罚款、没收非法所得等处罚。情节严重的，可提请工商行政管理部门吊销营业执照：
（一）擅自设立、迁移、撤销渡口的；
（二）无证、无照渡运或有证不带的；
（三）渡船漏损不及时修理、使用报废船舶渡运或渡船的工属具、救生设备配备不齐的；
（四）船员配备不齐的；
（五）超员、超载渡运的；
（六）酒后驾船、冒险航行或违章操作的。



1994年7月20日