从一起民事侵权案件看法院对证据的认定
葛长生
一、案件事实与处理结果
（一）一审情况
原告诉称，被告在未经我单位同意民情况下，擅自在我单位管辖的铁路线路上通过光缆，我单位已向被告通知停止侵害，拆除光缆，但被告至今未能拆除，故诉至法院，要求被告停止侵害，拆除侵害设施。被告在答辩期限内未作答辩，也未提供任何证据材料。本案在审理过程中，原告就所主张被告侵权这一民事行为已经举出相应的证据，而被告由于在举证期限内不能对自己的主张提供相关的证据材料和答辩，一审法院依照《中华人民共和国民法通则》、《中华人民共和国铁路法》作出了侵权判决。
（二）二审情况
一审判决后，被告不服，以原审法院认定事实不清，证据不足，适用法律不当为由向上级法院提起上拆，要求查清事实，撤销原审判决。原审被告即上诉人在二审举证期限内向法院提供了克勒沟镇人民政府的证明，新地乡政府的证明证据材料，证明双方争议的通讯线路是于1958年架设，而后改光缆的事实，我们单位不构成侵权。二审法院审理认为，对上拆人提供的克勒沟镇人民政府的证明，新地乡政府的证明，因均系在原审审理期间客观上已经存在的事实材料，不符合最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》中新证据的界定范围。故二审法院对上拆人提供的二份证据不予以采纳。原审法院认定事实清楚，适用法律正确。驳回上拆，维持原判。
二、案情分析与评述
经一、二审法院审判本案主要涉及以下下两个法律问题：
（一）关于举证时限的问题
举证时限是指负有举证责任的当事人应当在法律规定和法院指定的期限内提出证明其主张的相应证据，逾期不举证则承担证据失权的法律后果的一项民事诉讼制度。从本案看，一审法院在向被告送达起诉书、应诉通知书的同时，又向其送达了举证通知书，通知书中向当事人载明了举证事项。而被告在法定期限内即没有提出答辩，又没有在法院指定期限内向法院提交证据材料，这说明被告丧失提出证据的权利，实质是丧失证明权。证明权是当事人在民事诉讼中所享有的一项基本诉讼权利。证明权从属于当事人所享有的最基本的诉讼权利即主张权和陈述权。当事人对事实主张都有权利加以证明，以维护自己的利益。如果当事人没有证明权，则当事人的主张权和陈述权就没有实际意义，离开了证明的主张和陈述，当事人的主张权和陈述权就成了无本之木，无源之水。而当事人的证明权又体现为有权向法院提出证据。法院对提出的证据，只要是合法有效的，就应当作为裁判的依据。因此，被告在一审中对自己的主张未能提供证据加以证明，导致被告在一审中不提供证据承担了败诉后果。
（二）关于新的证据问题
本案中，被告在二审提供了二份证据材料，一份是克勒沟镇人民政府的证明，另一份是新地乡政府的证明；关于这二份证据材料是否是新的证据，本人认为，新的证据是指当事人在举证期限届满后或庭审中提出的证据，或是在原审庭审结束后新发现的证据。根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第41条和第44条规定的几种情形：1是一审程序中的新的证据包括：当事人在一审举证期限届满后新发现的证据；当事人确因客观原因无法在举证期限内提供，经人民法院准许，在延长的期限内仍无法提供的证据；2是二审程序中的新的证据包括；一审庭审结束后新发现的证据；当事人在一审举证期限届满前申请人民法院调查取证未获准许，二审法院经审查认为应当准许并依当事人申请调取的证据；再审中“新的证据”是指原审庭审结束后新发现的证据。在本案中，上诉人（原审被告）在二审所举的二份证据不是新的证据规定的这几种情形，这说明这二份证据在一审中就应该向法院提供，而未向其提供，似为你放弃了举证的权利。因此，二审法院未将此二份证据认定为新的证据，而是应该在一审审理期间客观上已经存在的事实材料，而被告确不在法定期间内提供，违背最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》中新的证据界定范围。对此，被上诉人（原审原告）在二审庭审中，也不同意将这二份证据作为新的证据予以质证，故二审法院对上诉人提供的二份证据不予采纳是正确的。
国家商检局、外经贸部关于贯彻实施中俄、中蒙质量认证协议及会谈纪要的通知
国家商检局、外贸易经济合作部
国家商检局、外经贸部关于贯彻实施中俄、中蒙质量认证协议及会谈纪要的通知
（国检监联〔１９９５〕２７号 一九九五年二月十三日）
各省、自治区、直辖市及计划单列市外经贸委厅，各地商检局，各总公司，各工贸公司，各商会，中国外商投资企业协会：
俄罗斯联邦和蒙古两国随着其国内经济 对外贸易的发展，分别在其国内对部分商品，包括进口商品实行了强制性安全质量认证制度。根据《俄罗斯联邦消费者权益保护法》，俄罗斯联邦对涉及人身安全、消费者健康和环境保护的６９种商品实施了强制性安全认证制度。为对进口商品实施该制度，俄罗斯联邦国家海关委员会和俄罗斯联邦标准计量认证委员会（以下简称“俄标委”）联合发布了《确认进口到俄罗斯联邦的商品安全暂行》。该办法规定：自１９９３年１月１日起，进口至俄罗斯联邦属俄强制性认证的商品必须获有俄标委签发的认证证书或俄标委认可的机构，包括国外机构签发的认证证书方可进入俄境内，否则将被俄海关扣留或没收。
蒙古国于１９９４年８月开始对１７大类数百种商品包括进口商品实施了强制性质量认证制度，并授权蒙古标准计量中心具体实施，进口至蒙未获蒙古国标准计量中心签发的质量认证证书的上述商品不得销售。
为疏通贸易渠道，使中国商品顺利进入俄、蒙市场，国家商检局分别于１９９２年１１月及１９９４年４月与俄标委签订了《中华人民共和国国家商检局与俄罗斯联邦标准计量认证委员会认证协议》和实施该认证协议的《会谈纪要》；中国政府与蒙古国政府于１９９４年４月签订了《中华人民共和国政府和蒙古国政府关于保证进出口商品质量和相互认证的合作协定》，中华人民共和国国家商检局和蒙古国标准计量中心作为中蒙合作协定的主管部门，于１９９４年９月签订了实施该合作协定的《会谈纪要》。经国家商检局与俄标委及蒙古标准计量中心协商，现俄、蒙两国政府有关部门同意对我出口到俄、蒙商品的强制性认证时间分别推迟至１９９５年３月１日和１９９５年１月１日。
中俄《认证协议》和《会谈纪要》规定：１９９５年３月１日前，中国出口至俄属俄强制性认证的商品可按合同要求或中国产品标准生产，俄标委凭“中国商检证书”准许中国产品进入俄境内；１９９５年３月１日起，上述商品按俄强制性认证标准检验，俄标委凭“中国商检证书”及“检测报告”签发“俄标委认证证书”，中国产品凭俄证书通关；中国商检实验室被俄方认可后，上述商品可凭俄标委认可的中国商检实验室出具的“中国商检证书”及“检测报告”进入俄境内。
中蒙《合作协定》和《会谈纪要》规定：从１９９５年１月１日起，中国出口至蒙古属蒙强制性认证的商品，应符合合同规定的标准或中国标准，蒙方凭“中国商检证书”或加贴在商品上的安全、卫生标志放行；与此同时，蒙古出口至中国的６７类商品需有蒙古标准计量中心签发的商检证书方有资格向中国出口。
为贯彻国务院加强边地贸管理指示精神，实施中俄、中蒙质量认证协议及会谈纪要，请生产、外贸、商检、海关各有关部门共同协作配合，按中俄、中蒙认证协议及纪要规定的执行日期做好实施协议的各项准备工作。
要求各地外经贸委厅、各进出口商会、外商投资企业协会牵头，商检积极配合，在外贸生产、经营企业中积极宣传我国和外国政府的强制性安全、卫生法规，推 行其强制认证标准，组织贯彻实施认证协议和会谈纪要。
出口生产企业生产向俄出口产品，属俄政府强制认证目录内的产品，应符合俄强制认证的安全、卫生标准，并严格控制原材料、半成品、成品的各道检验程序，杜绝不合格品出厂。企业应按国际质量管理质量保证标准建立质量体系，加强对产品的质量管理。对已实施出口质量许可制度或出口食品卫生注册登记制度的商品生产企业必须获得出口质量许可证或出口食品卫生注册登记证书后才允许生产相应的产品。
外贸经营企业应按中俄、中蒙协议和会谈纪要规定的要求组织出口货源，对外签订合同时订明检验标准，并及时将国外最新要求反馈给有关各部门。出口凭样成交的样品要符合上述要求，样品需进行封识。属于俄、蒙政府强制性认证目录内的商品，出口时必须向商检局报验；从蒙古进口的商品属中方对蒙方强制认证商品目录的，需附有蒙古标准计量中心签发的检验证书，方可向商检局办理报验手续。
要求各地商检局对中俄、中蒙贸易加强质量把关，严格执行认证协议和会谈纪要，对俄、蒙方提供的强制认证目录中的商品组织实施检验，并按协议要求签发证书或加贴商检标志通关。对列入中方强制认证目录内的进口商品按协议要求进行登记验放。要求各局按俄强制认证商品目录并根据本省、区对俄出口的有关商品种类自行推荐一、二级实验室报国家局统一向外推荐，各推荐的商检实验室按计划做好接受国外认可考核的软件和硬件的准备工作。
随文将《中华人民共和国国家进出口商品检验局与俄罗斯联邦国家标准计量认证委员会认证协议》及会谈纪要印发你们，请照此执行。执行中有何问题请及时向国家商检局和外经贸部报告。中蒙相互认证合作协定及会谈纪要已于１９９４年１２月随《关于实施〈中华人民共和国政府和蒙古国政府关于保证进出口商品质量和相互认证的合作协定〉的通知》（国检联〔１９９４〕１０６号）印发。
中华人民共和国国家进出口商品检验局与
俄罗斯联邦国家标准计量认证委员会认证协议及会谈纪要
为了促进中华人民共和国和俄罗斯联邦双边贸易发展，简化两国间进出口商品的检验手续，实施产品的双边相互认证，中华人民共和国国家进出口商品检验局与俄罗斯联邦国家标准计量认证委员会（以下简称协议双方）达成如下协议：
第一条 协议双方在执行本协议范围内，将遵守中华人民共和国和俄罗斯联邦的有关法律、法规和规章，不损害两国的公共利益和公共道德。
第二条 本协议适用于两国进出口商品质量认证，具体认证商品目录另行协商并签署备忘录。
第三条 协议双方认可的对方测试实验室（中心）和共同参加的国标认证组织所认可的测试实验室（中心）的测试结果，协议双方将相互承认。同时，协议双方按上述实验室（中心）测试结果为依据而颁发的证书，予以相互承认。
第四条 如进口国协议方与第三方签定有有关认证协议或条约的，协议双方将承认第三方测试实验室（中心）的测试结果。
第五条 协议双方认可的实验室（中心）将依据中华人民共和国国家标准、俄罗斯联邦国家标准、国际标准和协议双方商定的其他标准、合同技术文件进行产品测试工作。
第六条 需要对认证商品的生产厂进行质量体系评审的，协议双方将相互承认按照ＥＮ４５０１２和ＩＳＯ１００１１标准所认可的评审机构及其出具的评审报告。同时协议双方按照本协议第三条的测试结果和本条的评审报告为依据而颁发的证书和标志，予以相互承认。
第七条 进口国的协议方有权对本协议涉及的产品进行监督抽验。
经抽验发现产品样品与要求不符时，进口国协议方，应将情况通知出口国协议方。
第八条 协议双方应保证相互介绍认可实验室（中心）评审机构的测试评审情况和产品的质量情况。
介绍的方式以协议双方商定的文件确定。
第九条 出口国的协议方应保证对测试产品的稳定性是否与供货文件中规定的标准技术文件相符进行监督，发现产品与标准技术文件不符时，应立即通知对方。
第十条 专家为完成认可工作的差旅费由申请认可方支付，为解决本协议范围内的其他问题的差旅费用互免或另行商定。
第十一条 协议双方对本协议涉及的产品在履行合同的供货过程中出现的损失或经济索赔不负经济和物质责任。
第十二条 在执行本协议过程中出现的争议，由协议双方协商解决。
第十三条 为保证本协议具体实施，双方将进行科学技术合作与信息交流。
第十四条 本协议经协议双方协商可进行书面补充和修改。
第十五条 本协议从签字之日起生效。
协议双方均有权随时发出协议终止通知。
从一方收到对方终止协议通知之日起，十二个月后终止协议。
本协议于一九九二年十一月十七日在中国北京签订，一式两份，以中俄两种文字书就，两种文本具有同等效力。
中华人民共和国 俄罗斯联邦国家
国家进出口商品检验局 标准计量认证委员会
副局长兼总工程师 副主席
吕保英 ＮＩＫＯＬＡＩ Ｓ．ＫＲＯＵＧＬＯＶ
（签名） （签名）
中华人民共和国国家进出口商品检验局
与俄罗斯联邦标准、计量、认证委员会会谈纪要
一九九四年三月三十一日与四月四日至六日，中华人民共和国国家进出口商品检验局（以下简称ＳＡＣＩ）与俄罗斯联邦国家标准、计量、认证委员会（以下简称俄标委），在北京举行了会谈（参加会谈人员名单见附件一），在俄实施强制认证制度初期，双方就互相提供出口商品安全、卫生检验证书或商检标志等事项进行了商谈，会谈中双方一致同意以一九九二年十一月十七日在北京签定的认证协议作为此次商谈的基础。
会谈中，俄标委向ＳＡＣＩ通报以下法律、法规和规章制度并提交了相应的文件（见附件二）。
（一）俄罗斯联邦关于签发商品与服务项目证书的法律；
（二）俄罗斯联邦关于进口商品质量检验与签发证书的现行规定；
（三）俄罗斯联邦强制认证的商品目录；
（四）俄罗斯联邦关于国家标准化体系和卫生检疫标准的现行规定；
（五）俄罗斯联邦关于认证工作的规定。
根据上述法律、法规和规章制度的规定，属于强制认证的商品，必须具备俄标委签发的证书或经俄标委认可的外国机构按照俄罗斯联邦现行标准检验并签发的证书，方可进入俄罗斯国境。
ＳＡＣＩ向俄标委提出了关于在俄制度实施初期，对强制认证的中国出口商品进行检验和通关的临时措施建议。
会谈中双方认为，鉴于目前两国互供的部分商品中存在不符合双方国家强制标准或贸易合同的安全、卫生等质量问题，为提高两国互供商品质量，促进两国对外经济贸易的发展，保护消费者利益，达成如下协议：
一、俄标委在一九九四年六月一日前（注一）向ＳＡＣＩ提供所需的俄国国家标准。
俄标委希望在一九九四年十月一日前，为减轻俄方的检验工作，中方在提供商品检验证书（附检验证书样本）的同时，尽量附上按合同或中国标准的检测报告或加贴的安全、卫生标志（附商检标志宣传本）通关。
从一九九四年十月一日起（注二），中方对双方商定的商品目录（见附件三）将按俄国安全、卫生技术标准进行检验，出具商检证书并附上检测报告。俄标委要求据此签发俄罗斯证书。中方建议俄国按中国商品或包装上加贴商检安全、卫生标志通关，俄方经研究后于一九九四年五月一日前答复。
上述规定，至中方机构和实验室被俄标委认可为止，但不得迟于一九九五年六月一日。
对方将按一九九二年十一月十七日签定的认证协议于本纪要生效之日起三个月内交换有关实验室相互认可计划和方案。
二、双方将进一步加强两国互供商品的安全、卫生检验和监督（包括边境贸易）。
三、双方在本纪要生效后将本纪要中所商定的检验和发证的临时措施通知各自的海关。
四、在正常贸易中出现两国互供商品中有不符合对方国家安全、卫生标准的情况，进口国一方将通知对方采取必要的改进措施。如经常出现违反本纪要所商定的临时措施的情况，进口国一方有权提前通知对方停止执行本纪要所商定的临时措施。
五、一九九四年六月一日前，双方将通过外交途径交换两国（大使馆）的照会，以便代表两国政府授权双方签发检验证书和商检标志。
六、本纪要在双方各自的国家授权部门商定以后，于一九九四年五月一日以前通过外交途径通知对方，本纪要生效。
七、中方提出于一九九五年六月一日后的工作陈述语言与检验证书统一使用英语，目前暂维持现行做法，俄方经研究后于一九九四年十月一日前答复。
八、本纪要于一九九四年四月六日在中国北京签署，用中、俄两种文字书就，两种文本具有同等效力。
中华人民共和国 俄罗斯联邦
国家进出口商品检验局 标准、计量、认证委员会
副局长 副主席
吕保英 ＮＩＫＯＬＡＩ Ｓ·ＫＲＯＵＧＬＯＶ
（签名） （签名）
注一：俄标委于一九九四年十一月二日才提供俄国家标准。
注二：因俄标准推迟提供，故执行日期推迟至一九九五年三月一日。
附件１：
双方参加会谈人员名单
中方：吕保英 ＳＡＣＩ 副局长兼总工程师
裘亦良 ＳＡＣＩ 质量许可制度办公室主任
史书声 ＳＡＣＩ 检验管理处处长
戚秀芹 ＳＡＣＩ 外事处副处长
翟宝善 ＳＡＣＩ 实验室认证处副处长
耿冬久 ＳＡＣＩ 监督管理处副处长
邢 力 ＳＡＣＩ 检务处官员
吕世坤 ＳＡＣＩ 高级翻译
俄方：科鲁格洛夫 俄罗斯标准、计量、认证委员会副主席
纳耶尔 俄罗斯标准、计量、认证委员会国际合作管理局主导专家
潘诺夫 俄罗斯标准、计量、认证委员会研究院处长
冈察洛夫 俄罗斯驻华大使馆参赞
布列耶夫 俄罗斯驻华商务处副代表
马赫罗夫 俄罗斯驻华商务处法律顾问
附件２：
俄方向中方提供的关于医药保健用品、食品及农产品检验资料
１、医药保健用品；
２、关于食品及原料认证体系；
３、关于签发证书的规定；
４、关于酒类及饮料的安全要求；
５、关于粮食面包及空心粉类的安全要求；
６、关于牛奶及奶制品的安全要求；
７、关于植物油、脂肪食品的安全要求；
８、关于食用调味品、芳香物质的安全要求；
９、关于食品浓缩物质的安全要求；
１０、关于食品淀粉及淀粉类制品的要求；
１１、关于蔬菜、菜及加工制品的安全要求；
１２、关于粮食及其加工品的安全要求；
１３、关于儿童食品的要求；
１４、关于糖果制品的要求；
１５、关于砂糖工业产品的要求；
１６、关于肉、蛋、禽及其加工品的要求；
１７、关于鱼、鱼产品及海产品的要求；
１８、关于肉及肉制品的要求。
附件３：
中俄双方商定的商品目录
０１、矿泉水
０２、汽水
０３、可乐
０４、啤酒
０５、葡萄酒
０６、果汁
０７、罐装果汁
０８、蔬菜汁
０９、盐
１０、香烟
１１、烟叶（晒烟和烤烟）
１２、甘草
１３、人参
１４、苦杏仁
１５、肉及肉制品
１６、鱼、鱼产品及海产品
１７、肉、蛋、禽及其加工品
１８、砂糖工业产品
１９、糖果制品
２０、儿童食品
２１、粮食及其加工品
２２、蔬菜、果菜及其加工品
２３、胶皮手套
２４、医用乳胶手套
２５、避孕器具
２６、陶瓷器皿
２７、成套餐具
２８、非搪瓷的灯具及其它
２９、搪瓷制品
３０、玩具
３１、焊接设备
３２、电工工具
３３、手电钻
３４、冲击电钻
３５、电动砂轮机
３６、电动研磨机
３７、电动锤
３８、电动捣碎机
３９、电动螺丝刀
４０、电动锻造机床
４１、电风扇
４２、放大机
４３、防火报警信号
４４、家用机床
４５、灯泡
４６、光管支架
４７、日光灯管
４８、吊灯
４９、台灯
５０、地灯
５１、微型计算器
５２、电池
５３、蓄电池
５４、电熨斗
５５、音响设备
５６、半导体收音机
５７、空调器
５８、收录机
５９、电视机
６０、电冰箱、冰柜（容积不超过５００Ｌ）
６１、自行车
６２、带绝缘体的电线
６３、煮大米用的电饭锅
６４、压力锅
６５、木工机床
６６、石英表
６７、电子表
６８、电风扇及洗衣机用定时器
６９、儿童服装及鞋